网络服务提供者的商标侵权责任认定

【专业类别】：商标

【文献性质】：期刊论文

【作　　者】：冯术杰

【出版时间】：2015年01月01日

【期刊名称】：知识产权

【期刊性质】：核心期刊

【期刊页码】：10

【作者单位】：清华大学法学院

【副 标 题】：兼论《侵权责任法》第36条及其适用

【摘要】关于网络服务提供者的过错，商标法与侵权责任法的规则是一致的。《侵权责任法》第36条第3款中的“知道”，不应被解释为包括过失意义上的应知，而仅包括实际知道和其证据法上的衍生类型“很可能知道”；“知道”的证明中，法官应适用高度盖然性标准，根据网络服务的内容、所涉民事权益的类型、应采取的必要措施的类型来确定“红旗规则”在不同情形下的适用标准。网络服务提供者应采取的必要措施，应是对预防和制止侵权行为最有效的措施，但网络服务提供者就此仅承担行为义务而非结果义务，此外，必要措施不应对网络用户的权益造成不应有的损害。但在通知一删除程序方面，《侵权责任法》第36条第2款的“通知一删除规则”规定的是权利人的实体请求权，与著作权法领域的通知一删除制度在性质和内容上均不同，在没有生效法律文书作为依据的情况下，该条款不能发挥作用，因此应在商标法领域另行引入著作权领域的程序性通知一删除制度。

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