试论山寨现象的法律规制

【专业类别】：著作权

【文献性质】：学位论文

【作　　者】：陶莉

【出版时间】：2009年01月01日

【指导老师】：张今

【导师职称】：教授

【作者单位】：中国政法大学

【摘要】“山寨”是2008年中国最热门的词汇,山寨现象至今仍方兴未艾。这一现象颇具时代感。从“山寨手机”到“山寨M P3”,从“山寨明星”到“山寨春晚”,从“山寨王”到“走出山寨”,从“山寨制造”到“山寨正名”等等。无不彰显出山寨的活力与山寨的独特。 理论界和实务界对于“山寨”是打压还是支持,争论颇大。有的政协委员提案封杀山寨,另一些人却喊出了“国货当自强,‘山寨’要领航”、“农业学大寨,工业学‘山寨’”的口号。然而,笔者发现在声音吵杂的社会舆论背后,学术界对于“山寨”现象的理论研究却非常薄弱,“山寨”现象有待明确界定,山寨现象火爆盛行缺乏科学分析,“山寨”现象所涉及的法律问题缺乏体系化的思考,对于自然地有建设性的问题解决途径也就无处寻觅。作为一个成长中的法律人的笔者,更感到肩担道义,手著文章的“法律”责任和“历史”使命。 首先,本文系统了考察山寨现象的语源、形态和内涵。拨开重重云雾,笔者努力探寻隐藏于迷雾中的山寨精神,不是“冒牌”,不是“不是盗版”,而是模仿,甚至创新。山寨有产品、文化、行为等三种形态。笔者将山寨现象界定为：在经济全球化的浪潮中,市场主体为抢占市场通过学习、模仿、借鉴和改良创新等方法向社会提供“快速、满足平民、适销对路、具有多功能性低价位”的产品的经济文化现象。 其次,笔者对山寨现象出现的原因和其存在的合理性进行了透析。追逐利润、我国经济的双轨制三元结构、层次多级的市场需求以及灵活创新的市场动能是山寨现象生命力旺盛的主要原因。从模仿的低级阶段——临摹型模仿照猫画虎貌似神不似,发展到中级阶段——创造型模仿照猫画猫非猫但似猫,再到山寨的最高境界——完全的自主创新照猫画熊猫出于蓝而胜于蓝,山寨需要经历一个发展的过程阶段。山寨企业“学”,“赶”,“超”的阶段,由“中国制造”走向“中国创造”的阶段,是我国不可避免的必经阶段,是突破产业重围的产业超越,是刺激需求的一种产业努力,是优化产业供给的一种产业创新,是融合了成本节约战略、竞争性进化战略和星火燎原战略的综合发展战略。山寨现象遍布古今,从物质层面的山寨产品和精神层面的山寨文化,无不是推动人类社会发展的原动力。山寨制造真正做到了真正尊重消费者、做到了快速反应和提升、做到了越界创新与集成。 再次,本文将山寨现象置于我国现行专利权法、商标法和著作权法之下进行考察。笔者明确了知识产权法为山寨现象所画的红线,同时提出了我国目前存在的山寨经济管理空白、预防管理机制缺失等问题。在山寨现象的法律规制方面,建议立法部门尝试界定“商业形象权”、“盗版”的范围、扩大“傍名牌”的范围；从执法角度,笔者建议相应的行政机关应当主动履行职责,加强知识产权保护的督查力度。加大对知识产权保护的指导作用,引导企业和个人依法保护自己的工业产权。用法律、道德、社会舆论等力量进行打击和约束那些侵犯他人合法权益,给消费者造成损害的假冒伪劣“冒牌产品”,使山寨现象能够去粗取精,去伪存真,同时积极扶持合法的山寨制造,鼓励企业通过山寨化闯出自主创新的新路径。 最后,笔者归纳了由山寨现象给当今企业发展带来的一些启示。这些启示包括强化服务、避免侵权、树立品牌、整合资源、控制成本、定制服务、随机应变。“山寨”现象实属驱使主流市场不断进取的一条不可或缺的“鲶鱼”。

【目录】

摘要4-8
前言8-10
第一章 山寨现象概述10-16
一、"山寨"的语源10-12
(一) "山寨"一词的古代含义:穷乡僻壤10-11
(二) "山寨"一词的现代含义:模仿创新11-12
二、山寨现象的形态12-13
(一) 物质层面主要指山寨产品12
(二) 精神层面主要指山寨文化12-13
三、山寨现象的界定13-16
(一) 现有学者对山寨的理解13-14
(二) 本文对山寨所下的定义14-16
第二章 山寨现象出现的原因16-21
一、经济原因16-18
(一) 根本原因是高额利润的刺激16-17
(二) 市场原因是技术创新、产业链创新的结果17-18
二、政治原因18-21
(一) 核心原因是对品牌垄断的挑战18-19
(二) 历史原因是中国现阶段的国情19-21
第三章 山寨现象的合理性分析21-26
一、从目前山寨现象经历的阶段看其存在的合理性21-24
(一) 临摹型模仿是"照猫画虎貌似神不似"的初级山寨21-22
(二) 创造性模仿是"照猫画猫非猫但似猫"的中级山寨22-23
(三) 自主创新是"照猫画熊猫青出于蓝胜于蓝"的高级山寨23-24
二、从纵向和横向角度看山寨现象的合理性24-26
(一) 以国内企业为例看山寨现象的纵向发展趋势24-25
(二) 以国外企业为例山寨现象的横向发展趋势25-26
第四章 知识产权法域对山寨现象的态度26-35
一、专利法对山寨现象的态度26-28
(一) 山寨产品大多不涉及侵犯发明和实用新型权26-27
(二) 山寨产品大多侵犯被模仿厂商的外观设计专利权27-28
二、商标法对山寨现象的态度28-32
(一) 山寨产品中商标模仿的违法边界28-31
(二) 山寨产品中商标模仿的合法边界31-32
三、著作权法对山寨现象的态度32-35
(一) 山寨文艺与的模仿32-33
(二) 山寨文艺与著作人格权33-35
第五章 山寨现象法律规制中存在的问题及对策35-43
一、现行法律规范山寨产品(文化)面临的问题35-36
(一) 管理相对空白的状态35
(二) 有效预防管理机制的缺失35-36
二、对山寨现象法律规制的建议36-39
(一) 立法方面36-37
(二) 执法方面37-38
(三) 市场管理方面38-39
三、山寨现象对当今企业生存发展启示39-43
(一) 强化服务,避免侵权39-40
(二) 资源"整合",树立品牌40-41
(三) 控制成本,定制服务,随机应变41-43
结论43-44
参考文献44-46

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